11.2. Способы защиты интеллектуальной собственности

Право в сфере интеллектуальной собственности является сложным, поскольку разные виды ИС регламентируются и защищаются разными законами, которые определяют порядок владения, пользования и распоряжения разными объектами ИС.

В таблице 11.2 представлен перечень определяемых российским законом РИД с указанием соответствующего вида правовой охраны со ссылками на статьи ГК РФ. В данном разделе рассматривается защита ИС на территории России, информацию по международной защите см. в [разделе 11.3.][/Economics-of-innovation/sect03/chap11/11.3/].

Таблица 11.2. Перечень РИД и средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется охрана (на основе ч.4 ГК РФ)

Объект ИС	Вид правовой защиты
произведения науки, литературы, искусства программы для ЭВМ	Авторское право
3. базы данных 4. исполнения 5. фонограммы 6. сообщения в эфир или по кабелю радио- или телепередач	Права, смежные с авторскими
7. изобретения 8. полезные модели 9. промышленные образцы	Патентное право	Промышленная собственность
10. селекционные достижения 11. топологии интегральных микросхем 12. секреты производства (ноу-хау)	Особые права на нетрадиционные объекты ИС: Право на селекционное достижение Право на топологии интегральных микросхем Право на секрет производства (ноу-хау)
13. фирменные наименования 14. товарные знаки и знаки обслуживания 14.1. географические указания 15. наименования мест происхождения товаров 16. коммерческие обозначения	Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий

Глобально ИС часто подразделяют на две основные категории:

• Промышленная собственность – включает все виды патентов, ноу-хау, товарные знаки и другие средства индивидуализации;
• Авторское право и смежные права – охватывают литературные, художественные и научные произведения, включая исполнения и трансляции.

Для стартапов особое значение имеет именно промышленная собственность, объекты которой часто участвуют в хозяйственном обороте и покрывают большинство форм защиты технологических разработок, поэтому уделим этим объектам больше внимания.

11.2.1. Патентное право

Патентование – самый действенный инструмент охраны ИС для инновационных компаний, особенно deep-tech стартапов и производственных компаний. Многие окружающие нас изделия содержат целый ряд запатентованных объектов ИС. Например, в сфере изготовления смартфонов действуют более 250 000 патентов. Сложно оценить, сколько из них задействовано при изготовлении отдельно взятого устройства, но эта величина колеблется около 100 000 патентов.

Патент – это документ, удостоверяющий приоритет, авторство и исключительное право его обладателя на использование РИД в виде изобретения, полезной модели, промышленного образца (гл.72 ГК РФ). Разберем это определение. Мы уже знаем, что значит [исключительный характер права][/Economics-of-innovation/sect03/chap11/11.3/#11.3.3] и в чем может состоять использование, остается приоритет.

Приоритет – это зафиксированный факт того, что автор данного патента является первым, кто не просто придумал и создал данный РИД, но и первым подал заявку на регистрацию прав на него. Получить патент на одинаковые технические решения двум независимым авторам (которые не работали вместе) невозможно. Патент получит только тот, кто первым подаст заявку на регистрацию прав и получение патента. В некоторых странах значение имеет не только дата, но даже время подачи заявки.

Таким образом, если в вашем проекте есть технология, которая может быть защищена с помощью патентного права, то нельзя слишком затягивать с его регистрацией и следует зафиксировать свои права, чтобы защитить от конкурирующих разработок.

Ценность патента заключается в том, что он дает исключительное право его владельцу использовать самому и запрещать всем остальным без его согласия использовать РИД в течение всего срока, на который он выдан и в пределах территории той страны, где он получен. После публикации патента никто больше не сможет получить патент на аналогичное техническое решение ни в России, ни в других странах¹.

Фактически, патент обеспечивает владельцу законную монополию и значительную рыночную власть. Однако патент раскрывает в свободный доступ суть изобретения или полезной модели для всех, поэтому описанное в нем техническое решение может свободно использоваться любым лицом в своей продукции в странах, где не зарегистрирован этот патент, но ввоз такой продукции на территорию страны действия патента запрещен. Получать патент следует на те объекты, которые могут быть воспроизведены на основании простого исследования (например, сборки-разборки или обратного инжиниринга) такого объекта.

Ниже представлен пример реального патента на очки дополненной реальности и графическое изображение самого изобретения из материалов патента.

Рисунок 11.5 Пример патента на изобретение. Патент № 2 780 511². Устройство дополненной реальности на основе изогнутного волновода, способ работы упомянутого устройства, очки дополненной реальности на основе упомянутого устройства

Патент исполняет определенные функции, в числе которых можно выделить следующие:

1. Предотвращение копирования РИД и его коммерциализации третьими лицами;
2. Блокирование конкурентов и контроль за определенной рыночной нишей;
3. Минимизация судебных рисков в случае претензий от других производителей или правообладателей схожих решений;
4. Использование в переговорах, а также в качестве маркетингового инструмента, который подтверждает легитимность продукции правообладателя по сравнению с конкурентами;
5. Генерация дохода от лицензирования.

Патентообладатель может определить круг лиц, которым будет разрешено использование его объекта ИС, что фиксируется в договорной форме. При этом отсутствие запрета не считается разрешением использовать охраняемый патентом объект. К использованию патента относится (ст.1358 ГК РФ):

• ввоз на территорию России;
• изготовление и применение;
• продажа, предложение к продаже;
• иное введение в гражданский оборот

в отношении продукта, в котором использовано изобретение или который получен запатентованным способом, либо устройства, при функционировании которого осуществляется запатентованный способ.

Перед обзором порядка и особенностей патентования рассмотрим подробнее каждый из объектов патентного права.

Изобретение

Изобретение – техническое решение в любой области, относящееся к продукту (устройство, вещество, штамм микроорганизмов, культура клеток) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств), в т.ч. к применению продукта или способа по определенному назначению.

Патенты могут предоставляться на изобретения в любой области технологии – от каждодневной кухонной утвари до нанотехнологического чипа, от ламп накаливания и роботизированных курьеров до рукавиц для управления коляской, от способа получения полупроводниковой пленки до вилок с таймером³.

Рисунок 11.6. Примеры патентов на изобретения из подборки Роспатента «Лучшие изобретения 2020 года» https://rospatent.gov.ru/ru/best-inventions

Не все результаты изобретательской деятельности можно оформить как изобретения. Согласно закону (ст.1350 ГК РФ), не являются изобретениями:

• Открытия (не могут быть защищены как объект ИС. Если открыто новое вещество, то его нельзя защитить, но можно защитить способ его получения или синтеза);
• Научные теории и математические методы (не могут быть защищены как объект ИС);
• Решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей (такие решения могут быть защищены как промышленные образцы);
• Правила и методы игр, интеллектуальной и хозяйственной деятельности (методы ведения бизнеса защищаются в США, но в России метод можно запатентовать только если он приводит к материальному результату, например, к получению вещества или произведенному продукту);
• Программы для ЭВМ (защищаются авторским правом);
• Решения, заключающиеся только в предоставлении информации (могут быть защищены как программа для ЭВМ авторским правом);
• Сорта растений, породы животных и биологические способы их получения, за исключением микробиологических способов и полученных такими способами продуктов (защищаются отдельным видом патентов);
• Топологии интегральных микросхем (защищаются отдельным видом патентов).

Для получения патента на изобретение, нужно, чтобы оно соответствовало следующим критериям патентоспособности⁴:

• Новизна означает, что техническое решение должно быть не известно из уровня техники, т. е. любых сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. В известный уровень техники входят ранее выданные патенты, поданные патентные заявки, материалы конференций, статей и любая другая отрытая информация. Большинство стран мира (включая Россию) требуют от изобретения абсолютной мировой новизны – то есть инновация сравнивается со всеми известными мировыми данными.
• Изобретательский уровень означает, что решение не является очевидным для специалиста в данной области техники. Этот критерий гарантирует, что патенты на изобретения выдаются только в отношении действительно творческих и новаторских разработок, а не в отношении того, что обычный специалист может легко предложить на основе существующих решений.
• Промышленная применимость означает воспроизводимость и возможность использования в различных отраслях экономики: промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении, социальной сфере и др. Иными словами, изобретение не может иметь чисто теоретический характер и должно быть воспроизводимо на практике и приносить определенную практическую пользу.

В целом, изобретение – самая сложная для оформления и самая масштабная форма патентной защиты, которая подходит для наиболее значимых инновационных решений и охраняет их в течение 20 лет.

Полезная модель

Полезная модель – техническое решение, относящееся к устройству (деталь, узел или их взаимосвязанная совокупность). Полезную модель часто называют малым изобретением, поэтому для нее актуальны перечисленные для изобретений ограничения, но в отличие от изобретений эта форма защиты не распространяется еще и на способы производства, вещества, штаммы микроорганизмов, культуру клеток.

По сравнению с изобретением патент на полезную модель имеет более короткий срок действия (10 лет), но зато и более простой процесс патентования, который выражается в более мягких критериях патентоспособности, из которых исключается изобретательский уровень и остается только:

1. Новизна;
2. Промышленная применимость.

Упрощение процесса патентования делает полезную модель довольно востребованной формой защиты ИС при незначительных доработках изобретения, которые компания хочет защитить от возможного копирования или претензий со стороны конкурентов со схожими разработками. Например, у компании «Яндекс» есть патент на изобретение «умная колонка», а также несколько полезных моделей, включающих небольшие доработки этого изобретения ().

Рисунок 11.7. Патенты «Яндекс» на устройство «умная колонка» (без учета патентов на отдельные элементы устройства). Материалы БД ФИПС

Тем не менее, правовой режим охраны в качестве полезной модели доступен только в некоторых странах, например, во Франции, Германии, Японии, России и Китае, в то время как в США или Великобритании данный правовой режим охраны отсутствует.

Промышленный образец

Промышленный образец – решение внешнего вида изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства. Понятие «промышленный образец» включает в себя технический дизайн (т. е. эргономические характеристики продукта, форма, конфигурация) и эстетический дизайн (т. е. внешнюю привлекательность, цвет, текстуру продукта).

В отличие от изобретений и полезных моделей, которые выступают результатами интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, промышленный образец – результат художественного конструирования, поэтому отличаются и критерии его патентоспособности:

1. Новизна – означает, что совокупность существенных признаков (форма, конфигурация, орнамент, сочетание цветов, линий, контуры изделия, текстура или фактура материала изделия), отраженных на изображениях изделия, не известна из общедоступных сведений;
2. Оригинальность – означает, что его существенные признаки обусловлены творческим характером создания изделия, что он создан автором независимо и не является копией или имитацией существующих образцов сходного назначения. Так, критерий оригинальности не удовлетворен, если просто пропорционально изменены размеры известного изделия, изменены только материалы или цвет и т. п.

Промышленные образцы применяются для защиты ИС в очень разных направлениях, начиная от дизайна сайта или приложения и до формы автомобиля или станка, но при этом они всегда обеспечивают охрану только тех аспектов товара, которые относятся к его художественному оформлению, включая такие элементы, как особая форма или поверхность изделия, рисунки, линии или цветовое оформление.

Рисунок 11.8. Примеры патентов на промышленные образцы. Ист: БД ФИПС

Зарегистрировать в качестве промышленного образца нельзя решения:

• все признаки которых обусловлены исключительно технической функцией изделия;
• которые способны ввести в заблуждение потребителя изделия, в т.ч. в отношении производителя или места производства изделия, или товара, для которого изделие служит тарой, упаковкой, этикеткой, в частности решениям, идентичным охраняемыми товарными знаками.

Зарегистрированный промышленный образец дает владельцу исключительное право не допускать его несанкционированное копирование или имитацию, что усиливает конкурентные позиции владельца на рынке и может обеспечить монопольные права, как и в случае с изобретениями.

Сравнение объектов патентного права

По итогам рассмотрения всех объектов патентного права сравним их по ряду характеристик, чтобы облегчить выбор объекта для защиты инновационного решения в зависимости от его характеристик.

Таблица 11.1. Сравнение объектов патентного права

	Изобретение	Полезная модель	Промышленный образец
Что защищается	Защищает техническое решение, описанное в словесной форме	«Маленькое изобретение», патент на техническое решение	Защищает дизайн (внешний вид) объекта
Широта защиты	Патент защищает все объекты, отвечающие формуле, вне зависимости от их дизайна, что расширяет охрану	Широта охраны полезной модели меньше, чем у изобретения	Патент защищает права на все объекты, производящие то же зрительное впечатление и имеющие такое же назначение, но не защищает суть разработки
Критерии патентоспо-собности	Новизна Изобретательский уровень Промышленная применимость	Новизна Промышленная применимость	Новизна Оригинальность
Срок защиты	20 лет	10 лет	5 лет и продление до 25 лет
Сложность патентования	Сложнее получить патент, требуется «изобретательский уровень»	Может быть оформлена только для устройств, отвечающих требованиям конструктивного и функционального единства	Критерий сходства весьма субъективен, иногда даже несущественных отличий достаточно, чтобы доказать отсутствие нарушения патента

Порядок патентования

Для получения патента на изобретение или полезную модель автору нужно подать в патентное ведомство (в России – Роспатент) заявку с подробным описанием изобретения. Патентное ведомство проводит экспертизу заявки и определяет, можно ли выдать патент с учетом критериев патентоспособности. Длительность процедуры патентования изобретений составляет в среднем от 9 до 20 месяцев.

Заявка на патент включает много документов, но ключевым элементом является описание технического решения и формула изобретения или полезной модели. Формула – описание всех существенных признаков патентуемой разработки, которое определяет объем патентной охраны, т. е. что будет являться нарушением патента, а что не будет. Важно, что использованием изобретения является использование каждого признака из формулы изобретения: если конкурент в своем решении смог достичь аналогичного результата, используя только часть существенных признаков вашего изобретения, то его нельзя будет привлечь к ответственности. Поэтому написание корректной формулы изобретения – самая сложная задача в патентовании и начинающие предприниматели часто привлекают для этой деятельности профессиональных патентных поверенных.

Полезные факты о формуле изобретения смотри здесь

Формула изобретения состоит из нескольких пунктов (их количество может сильно варьироваться от 2-3 пунктов до 50-60), каждый из которых состоит из двух частей:

• Ограничительная часть содержит название изобретения и его важные признаки, уже известные из уровня техники. Обозначается вводными словами «включающий», «состоящий из» и содержит перечисление известных признаков;
• Отличительная часть содержит признаки, составляющие сущность изобретения, и являющиеся новыми. Обозначается вводными словами «отличающийся тем, что» и перечислением отличительных признаков.

Например, в патенте «Способ получения модифицированного диенсодержащего (cо)полимера»⁵ формула содержит 46 пунктов (Рисунок 11.4).

Рисунок 11.4. Часть формулы патента «Способ получения модифицированного диенсодержащего (cо)полимера» ⁶

Правильный выбор переходных терминов («состоящий из», «включающий», «содержащий» и т. п.) и влияние на толкование признаков изобретения см. в пособии Эриванцевой Т.Н. (стр. 50-61)⁷.

С учетом важности регистрации патентных прав и даты приоритета подачи заявки следует сначала подавать патентную заявку, а потом осуществлять ее обнародование, потому что раскрытие сути изобретения широкой публике делает эту информацию частью общего уровня техники и нарушает критерий патентоспособности – новизну. Однако на практике распространены случаи, когда суть изобретения раскрыта автором до подачи заявки в патентное ведомство (например, выступление с полученным научным результатом на конференции, публикация статьи или выступление команды стартапа на конкурсе с открытым распространением материалов о проекте и т. п.). Для таких случаев установлена льгота по новизне, которая позволяет автору в течение 6 месяцев с момента раскрытия информации, относящейся к изобретению или полезной модели, подать заявку на патент без риска, что его изобретение уже считается общеизвестным. Для промышленного образца такой срок составляет 12 месяцев.

При управлении инновационными процессами необходимо учитывать, что раскрытие информации о РИД может произойти и такими способами, которые изобретатель может просто не принимать во внимание – плакаты и презентации на семинарах, конференциях, выставках. Устные обсуждения и обмен информацией между коллегами и потенциальными коммерческими партнерами также представляют собой раскрытие публике, если нет договоренности или соглашения о конфиденциальности. Поэтому еще до этапа регистрации своих интеллектуальных прав важно разграничить, какую информацию и кому следует рассказывать, чтобы не утратить возможность правовой защиты своих результатов интеллектуальной деятельности.

11.2.2. Авторское право и права, смежные с авторскими

В соответствии с ГК РФ объектами авторских прав выступают произведения науки, литературы и искусства, а также программы для ЭВМ (электронно-вычислительных машин, включая компьютеры, смартфоны и др.). Авторское право распространяется на все произведения, существующие в какой-либо объективной форме: письменной, устной (публичное произнесение или исполнение и т. д.), звуко- или видеозаписи, изображения, объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т. д.).

Авторские права не распространяются (ст. 1259 ГК РФ) на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы и способы решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования – эти РИД не могут быть защищены как объекты ИС.

Авторское право возникает в силу факта создания самого произведения науки, литературы и искусства, а значит, для его возникновения и осуществления не требуется регистрация или иное специальное оформление. Однако по желанию автора он может зарегистрировать свою программу для ЭВМ в Роспатенте или осуществить онлайн-депонирование (размещение своего произведения в независимой системе, которая фиксирует содержимое и время загрузки файла), чтобы использовать его для подтверждения своих прав в случае споров и конфликтов.

Автору произведения принадлежат все [виды интеллектуальных прав, рассмотренные выше][/Economics-of-innovation/sect03/chap11/11.3/#11.3.3], однако есть и набор специфичных правомочий в рамках исключительных прав, которые перечислены в ст.1270 ГК РФ⁸.

Среди инновационных стартапов авторское право востребовано прежде всего в контексте защиты прав на программы для ЭВМ и базы данных, а также на изображения, используемые в деятельности компании (логотипы, рекламные материалы и т. п.).

Программа для ЭВМ – представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст.1261 ГК РФ). Программа для ЭВМ охраняется так же, как произведения литературы (как текст). Автор программы для ЭВМ имеет в отношении нее исключительные права на издание, тиражирование, продажу и другое использование и может передать их по авторскому или лицензионному договору.

Важно понимать, что авторское право охраняет форму выражения произведения, но не его содержание. На примере научной монографии это означает, что объектом авторского права являются не идеи, изложенные в книге, а сама книга как печатная форма выражения научного произведения – идеями, содержащимися в ней, может свободно пользоваться каждый, а переиздавать, копировать материал или выдавать за свой не имеет права. Аналогично и для программных продуктов, которые нельзя копировать без согласия правообладателя, но можно написать аналогичную программу с другой последовательностью команд или на другом языке программирования, что не будет нарушением исключительных прав.

От авторских прав следует отличать права, смежные с авторскими, т. е. права тех, кто воплощает авторские права: исполнителей, изготовителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания, а также изготовителей баз данных. Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется регистрация или соблюдение каких-либо формальностей.

База данных – объект смежных прав, который представляет собой совокупность самостоятельных материалов (данных, расчетов и др.), систематизированных так, чтобы они могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.

Характеристики баз данных:

• Это составной объект ИС и его оригинальность заключается в оригинальности «составительства»: расположении, подборе материалов, способах поиска среди них;
• Является объектом авторских прав в части «составительства» и смежных прав в части охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования материалов, составляющих содержание базы данных;
• Может быть сложным объектом ИС: в него могут входить иные объекты ИС. Например, база научных статей принадлежит Scopus, на каждая отдельная статья имеет своего правообладателя.

Базы данных являются неохраняемыми (не возникает исключительное право) при одновременном выполнении двух условий:

• подбор и расположение материалов не является результатом творческой деятельности (неоригинален);
• создание базы данных не требовало существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат.

Срок действия авторского права в России устанавливается в течение всей жизни автора и 70-ти лет после его смерти, при этом личные неимущественные права охраняются бессрочно. Исключительное смежное право изготовителя базы данных действует 15 лет.

11.2.3. Право на секрет производства (ноу-хау)

Не все результаты инновационной деятельности могут охраняться как объекты патентного или авторского права, а иногда это и нецелесообразно. Например, получение патента означает раскрытие всей сути разработки общественности, включая конкурентов, которые могут на основе этой информации доработать свои продукты, не копируя напрямую и не нарушая патент. В итоге организация может не быть готова к раскрытию отдельных РИД, предпочитая сохранять их в тайне от конкурентов и защищая внутри компании. Так формируется другой объект ИС – ноу-хау.

Ноу-хау (или секрет производства) – сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.) о РИД в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).

В качестве ноу-хау могут охраняться:

• опытные и незапатентованные образцы изделий, используемые машины или аппараты, отдельные детали, инструменты; техническая документация (расчеты, планы, чертежи, результаты испытаний); качественные характеристики материалов; дизайнерские разработки, рецептура и т. д.
• дополнительная информация, полученная при использовании запатентованной технологии, которая (информация), сама не будучи патентоспособной, позволяет повысить эффективность использования запатентованного устройства или способа.
• иная коммерчески ценная информация, не подлежащая защите другим способом, включая бизнес-методы или внутрикорпоративные правила ведения переговоров с клиентами.

Приведем 3 примера использования ноу-хау, которые демонстрируют разные мотивы для выбора такой формы защиты.

Первый пример – смесь из 11 трав и специй для приготовления цыпленка в KFC. Считается, что этот рецепт был написан полковником Сандерсом и сейчас хранится в автоматизированном сейфе в штаб-квартире KFC и только трое руководителей компании имеют к нему доступ. Аналогичный подход использует компания Coca-Cola, которая не раскрывает рецептуру своего напитка. Несмотря на то, что есть возможность на практике повторить рецепты этих компаний, сам факт существования этих ноу-хау активно используется компаниями как маркетинговый инструмент, что позволяет монетизировать этот объект ИС на протяжении долгих лет.

Второй пример – алгоритмы поиска, которые использует Google. Это ключевой актив компании, который лежит в основе якорного продукта компании. Поскольку этот алгоритм постоянно изменяется и совершенствуется, то его постоянная регистрация может быть менее выгодной, чем сокрытие в тайне. Google отслеживает попытки копирования своих алгоритмов, однако защитить свои права в отношении ноу-хау сложнее, чем патенты. Так, Google обвинила поисковую систему Bing в копировании своих результатов и даже собрала доказательства, но не смогла обратиться в суд с этими аргументами, поскольку Microsoft отрицает факт копирования⁹. Косвенные доказательства совпадения результатов не могут быть основанием для запрета другой компании использовать такие же алгоритмы, если компания разработала их самостоятельно без использования промышленного шпионажа и незаконной покупки данных, защищенных коммерческой тайной Google. Этот пример демонстрирует потенциальную уязвимость ноу-хау, но возможность применения для динамично изменяющегося РИД.

Третий пример – компании-разработчики антивирусных программ (Лаборатория Касперского, McAfee, и другие). Эти компании оформляют часть своих РИД как объекты авторского и патентного права, но значительная часть их алгоритмов сохраняется в режиме ноу-хау. Причина состоит не только в нежелании раскрывать логику работы программ конкурентам, но и в том, чтобы усложнить процесс обхода их программ разработчиками вредоносного ПО. В данном случае режим ноу-хау скорее не выбор компании, а необходимость, продиктованная спецификой их продукта.

Для охраны ноу-хау вводится режим коммерческой тайны, т. е. режим конфиденциальности информации, правила применения которого обозначены в ст.5 ФЗ-98 от 29.07.2004 «О коммерческой тайне»¹⁰. При введении режима коммерческой тайны в компании должны соблюдены следующие меры:

• оформлены документы (положение о коммерческой тайне), определяющие перечень секретной информации, правила по обеспечению ее секретности и обращения с ней, журнал доступа;
• все сотрудники, имеющие доступ к закрытой информации, должны быть оповещены об этом, иначе их нельзя будет привлечь к ответственности в случае разглашения информации;
• с партнерами/подрядчиками, имеющими доступ к закрытой информации, заключается соглашение о неразглашении (NDA), в котором обязательно прописывается, какие сведения передаются, в какой форме, на какой срок с обязательной отметкой о неразглашении.

Не вся информация может составлять коммерческую тайну и ограничения обозначены в ст. 5 ФЗ "О коммерческой тайне"¹¹, включая, например, сведения о численности и составе работников, о системе оплаты труда, о состоянии противопожарной безопасности, безопасности пищевых продуктов и др.

Обладателю ноу-хау принадлежит исключительное право на его использование, которое действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. Завладение или использование ноу-хау, принадлежащего третьему лицу, преследуется по закону. Однако лицо, получившее добросовестно и независимо от других правообладателей сведения, составляющие содержание охраняемого ноу-хау, приобретает самостоятельное исключительное право на него. Это означает, что в отношении одного и того же секрета производства может быть несколько независимых обладателей. Но в случае утраты конфиденциальности сведений о содержании ноу-хау исключительные права на него прекращаются у всех правообладателей.

Владелец исключительных прав на секрет производства может отчуждать их или передавать право использования ноу-хау по лицензионному договору, где четко прописывается факт предоставления секретных сведений и границы их использования контрагентом, в том числе его ответственность за нарушение конфиденциальности. Разглашением такая контролируемая передача не является.

Охрана ИС в качестве ноу-хау предпочтительнее в тех случаях, когда:

• РИД не патентоспособен или только готовится к патентованию;
• РИД относится скорее к технологии, чем к продукту, т. е. когда сложно отследить факт несанкционированного использования;
• есть возможность сохранять информацию в секрете длительное время, даже превышающее срок действия патента.

Ноу-хау не требует регистрации, защищается с момента обеспечения секретности сведений и в отличие от патента не требует раскрытия РИД, сохраняя все данные в границах компании. Важным преимуществом промышленного секрета является то, что его обладатель не теряет права на него по истечении 20 лет, как в случае с патентом. Однако существует очевидная опасность, что инновационная организация станет жертвой промышленного шпионажа, потеряет конкурентное преимущество, лидерство на рынке и может не иметь законных оснований опротестовать это. Недостатком ноу-хау является и то, что конкурентное преимущество может мгновенно исчезнуть, если другая организация самостоятельно и независимо разработает тот же процесс, метод, устройство или способ.

11.2.4. Права на средства индивидуализации

В управлении инновационными процессами большее значение имеет защита тех объектов ИС, которые способствуют формированию имиджа и хорошей репутации компании, благоприятного мнения потребителей о качестве и других достоинствах ее продукции. Ниже представлена ключевая информация по видам средств индивидуализации (Таблица 11.2), а затем подробнее рассмотрены товарные знаки как одновременно наиболее сложные из этих средств и наиболее востребованные предпринимателями.

Таблица 11.2. Средства индивидуализации

Средство индивидуализации (глава 76 ГК РФ)		Пример
Товарные знаки и знаки обслуживания	обозначение, служащее для индивидуализации: товаров – товарный знак работ или услуг – знак обслуживания	12
Фирменное наименование	используется для индивидуализации компании как юридического лица, определяется в учредительных документах и указывается в ЕГРЮЛ не может быть отделено от предприятия, невозможно продать лицензию на него или все права без продажи самой организации	ООО «ЭКО ПРОДУКТ» (владеет приведенным выше товарным знаком) НПЦ «Пробиотек» ООО «МЦ Пробиотек»
Коммерческое обозначение	используется для индивидуализации предприятий, без обязательного включения в учредительные документы и ЕГРЮЛ	ГК Пробиотек13 - включает 3 организации
Географические указания и наименования мест происхождения товаров	товар, характеристики которого в значительной степени связаны с его географическим происхождением список зарегистрированных в России географических указаний и НМПТ14	№ 323 Кубанский рис № 241 Калитки карельские № 249 Кизлярский нож

Товарный знак и знак обслуживания (далее – ТЗ) как средство идентификации товаров среди конкурентов может быть неотъемлемой частью маркетинговой стратегии инновационного предприятия, поэтому профессиональная разработка ТЗ может представлять собой обоснованные инвестиции в будущее.

Рассмотрим основные характеристики товарного знака как объекта ИС:

• Правовая охрана исключительного права на ТЗ возникает только после его регистрации и только на территории той страны, где осуществлена регистрация. В России ТЗ регистрируется Роспатентом и на зарегистрированный ТЗ выдается свидетельство.
• Срок действия исключительного права на ТЗ – 10 лет с возможностью продления неограниченное число раз. В мировой практике известны товарные знаки, действующие более ста лет (Coca-Cola с 1893 г., Gillette с 1908 г., Johnson & Johnson с 1904 г.).
• Компания может владеть несколькими товарными знаками и использовать их для идентификации различных классов своей продукции.
• Правообладатель должен использовать свой ТЗ (размещать его на товарах, вывесках, в рекламе или в Интернете, продавать лицензии и т. п.). Если он 3 года не использует свой ТЗ, то любое заинтересованное лицо может подать в суд и действие исключительного права на ТЗ будет досрочно прекращено.

Поскольку защита ТЗ ограничена сроком и территорией, то регистрация ТЗ в одной стране (например, России) не препятствует его регистрации третьими лицами в любой другой стране. Поэтому, если есть заинтересованность в зарубежных рынках, необходимо своевременно провести регистрацию товарного знака в соответствующих странах. Игнорирование этого положения приводит к нередким в мировой практике случаям сквоттинга (squatting), т. е. – регистрации известного, но не легализованного на территории той или иной страны товарного знака на имя третьих лиц с целью дальнейшей перепродажи.

Ежегодно в России подают более 100 000 заявок на регистрацию товарных знаков. Регистрация обозначения в качестве ТЗ на территории РФ может быть произведена только в случае его соответствия критериям охраноспособности, которые установлены законом (ст. 1483 ГК РФ), в частности это ограничения на создание ТЗ, схожих до степени смешения с уже зарегистрированными ТЗ или промышленными образцами и т. п.

В качестве ТЗ можно зарегистрировать слова (Сбер, РЖД, Sumsung), изображения, их комбинации, звуки (позывные радиостанции, рекламные слоганы, звуковые заставки), запахи (в парфюмерии) и другие формы.

Любое средство индивидуализации, используемое компанией, не только способствует узнаваемости ее продукции, но и является ценным нематериальным активом, который имеет балансовую и рыночную стоимость. Поэтому одной из задач управления ИС является защита прав на средства индивидуализации, которая лишает производителей подделок инновационных товаров возможности получать конкурентное преимущество.

11.2.5. Сравнение способов защиты ИС

Разные виды ИС имеют разные сроки правовой охраны, приведем их в сравнении (Таблица 11.3).

Таблица 11.3. Момент возникновения исключительных прав и сроки охраны объектов ИС

		Охраняемые объекты	Когда возникает исключительное право	Срок охраны	Возможность продления
Объекты авторских прав		произведения науки, литературы, искусства, программы для ЭВМ	Момент создания и закрепления на материальном носителе	В течение жизни автора + 70 лет	Нет
Объекты смежных с авторскими прав		базы данных	Момент создания объекта и закрепления на материальном носителе	15 лет	Да, с каждым обновлением базы данных
		Фонограммы, исполнения, сообщения в эфир и т. п.		50 лет	Нет
		Права публикатора на публикацию произведения		25 лет	нет
Промышленная собственность	Объекты патентных прав	изобретения	Гос.регистрация и получение патента*	20 лет	Нет**
		полезные модели		10 лет	Да, не более 3 лет
		промышленные образцы		5 лет	Да, можно продлевать 4 раза по 5 лет
	Объекты иных прав	ноу-хау	Момент создания, если соблюдены меры по защите секретности	Не ограничено, пока сохраняется в тайне
		топологии интегральных микросхем	Момент создания и закрепления на материальном носителе	10 лет	Нет
		селекционные достижения	Гос.регистрация и получение патента	30-35 лет	Нет
	Объекты прав на средства индивидуализации	фирменные наименования	Включение названия в ЕГРЮЛ	Не ограничен, пока существует коммерческая организация-правообладатель
		товарные знаки и знаки обслуживания	Государственная регистрация	10 лет	Да, неограниченное число раз
		наименование места происхождения товара		10 лет	Да, неограниченное число раз
		коммерческие обозначения	Начало использования	Не ограничено, но если правообладатель не использует его непрерывно в течение года, то защита прекращается
*отсчет периода защиты начинается с даты подачи заявки на патентование ** Возможно продление при определенных условиях на 5 лет для отдельных объектов: лекарственное средство, пестицид или агрохимикат

По истечении срока действия исключительного права охрана объекта ИС прекращается, и он становится общественным достоянием, что означает возможность его использо­вания любым лицом в коммерческих и иных целях без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование.

Также отметим, что патент может прекратить свое действие досрочно в случаях:

• по инициативе правообладателя;
• в случае неуплаты пошлины за поддержание патента в силе.

Для одного и того же РИД можно использовать разные формы правовой защиты. Ниже представлены варианты для ИТ-решений, выбор которых зависит от того, что именно является критичным элементом для защиты (суть и логика работы – патент, код – авторское право, использование ПО для работы конкретного устройства – патент и т. д.).

Рисунок 11.5. Варианты защиты ИТ-решений

При разработке технологии или патентоспособного решения основной выбор возникает между патентом и ноу-хау, поэтому ниже приведено сравнение с указанием плюсов и минусов каждого варианта (Таблица 11.4).

Таблица 11.4. Сравнение преимуществ и недостатков патента и ноу-хау

Охрана в режиме секрета производства
Достоинства	Недостатки
Не требует затрат на регистрацию Не требует раскрытия изобретения или регистрации в государственном ведомстве. Сущность изобретения не подлежит публикации Действие охраны не ограничено во времени Имеет незамедлительное действие Возможность использовать, когда сложно отследить факт несанкционированного использования.	Эффективна только в отношении незаконного получения, использования или раскрытия конфиденциальной информации. Раскрытие методами «обратного проектирования» допустимо В случае публичного раскрытия любое лицо имеет право на ее использование Сложнее подлежит защите Содержание ноу-хау может быть запатентовано другими лицами, которые самостоятельно могут разработать такое же техническое решение.
Охрана патентом
Достоинства	Недостатки
Защищает от полностью аналогичных решений конкурентов После регистрации никто не в праве без получения согласия использовать изобретение Возможность зарабатывать на лицензировании Защита от нападок конкурентов с обвинениями в использовании чужих решений Защита обеспечивается государством	Затраты на регистрацию и поддержание Сложность оформления Требует раскрытия изобретения или регистрации в государственном ведомстве Действие охраны ограничено во времени В выданный патент нельзя внести изменения

В итоге при принятии решения о целесообразности патентования нужно ответить на следующие вопросы:

• Отвечает ли РИД критериям патентоспособности?
• Есть ли рынок для изобретения? Какие есть альтернативные решения?
• Можно ли воспроизвести изобретение методами «обратного проектирования»?
• Легко ли будет выявить нарушение прав?
• Как изобретение вписывается в бизнес-стратегию компании? Каковы плану по развитию продукта?
• Существуют ли потенциальные лицензиаты/инвесторы?
• Окупит ли ожидаемая прибыль расходы на патентную защиту?

При выборе инструмента защиты не обязательно останавливаться только на одном варианте и можно использовать комбинации, например патент на изобретение + ноу-хау на особенности его использования + товарный знак. Это позволит минимизировать риски, связанные с недостаточной защитой объектов ИС. Также при выборе учитывается соотношение расходов на оформление конкретного способа защиты и то, насколько он снижает риски копирования или недобросовестного использования нашей разработки.

Задание 1.

Пройдите интерактивную игру по выбору вариантов защиты объектов ИС для начинающих предпринимателей, работающих в областях науки, кинопроизводства, музыки и моды. Ваша задача – провести их через проблемы ИС, с которыми они сталкиваются на пути к своим целям. Игра разработана Министерством по культуре, спорту и туризму Южной Кореи при поддержке ВОИС.

Ссылка на прохождение игры: https://respectforip.org/game

 

---

1. По крайней мере в странах, где в критериях патентоспособности значится «мировой уровень новизны»↩︎

2. https://new.fips.ru/...↩︎

3. https://rospatent.gov.ru/ru/best-inventions и https://www.wipo.int/...↩︎

4. ИЗОБРЕТАЯ БУДУЩЕЕ. Введение в тему «Патенты для малых и средних предприятий». ВОИС. Серия: Интеллектуальная собственность для бизнеса. №3. 2018 https://rospatent.gov.ru/...↩︎

5. https://www.fips.ru/...↩︎

6. https://www.fips.ru/...↩︎

7. Эриванцева Т.Н. «Патентная стратегия или как сделать так, чтобы интеллектуальная собственность работала» (2021, доступ по ссылке: https://www1.fips.ru/...)↩︎

8. https://base.garant.ru/...↩︎

9. https://www.cnews.ru/...↩︎

10. Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ (ред. от 14.07.2022) "О коммерческой тайне" https://www.consultant.ru/...↩︎

11. https://www.consultant.ru/...↩︎

12. https://fips.ru/iiss/...↩︎

13. https://www.probiotech.ru/...↩︎

14. https://rospatent.gov.ru/...↩︎